中國發(fā)展高層論壇2017年會在北京釣魚臺國賓館舉行，中共中央政治局常委、國務(wù)院副總理張高麗在開幕式上發(fā)表演講強(qiáng)調(diào)：要加快推進(jìn)國企國資改革，形成有效制衡的公司法人治理結(jié)構(gòu)，靈活高效的市場化的經(jīng)營機(jī)制。

法人治理結(jié)構(gòu)改革作為本輪國企改革的一項(xiàng)重要內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)如何推進(jìn)？一般企業(yè)的法人治理有公司法和公司章程明確規(guī)定，但企業(yè)集團(tuán)呢？我們知道國企改革的一個重要思路就是兼并重組，兼并重組之后的超級集團(tuán)，法人治理又該如何？

仁達(dá)方略將持續(xù)為大家?guī)磉@方面的研究！請看：

集團(tuán)企業(yè)的法人治理

一、何為企業(yè)集團(tuán)

所謂企業(yè)集團(tuán)，依照國家工商局頒布《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》是：“以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶的母子公司為主體，以集團(tuán)章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司、參股公司及其他成員企業(yè)或機(jī)構(gòu)共同組成的具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體?！?/span>

企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格。

“事業(yè)單位法人、社會團(tuán)體法人也可以成為企業(yè)集團(tuán)成員?！?/span>

“母公司應(yīng)當(dāng)是依法登記注冊，取得企業(yè)法人資格的控股企業(yè)。子公司是母公司對其擁有全部股權(quán)或控股權(quán)的企業(yè)法人；企業(yè)集團(tuán)的其他成員應(yīng)當(dāng)是母公司對其參股或者與母子公司形成生產(chǎn)經(jīng)營、協(xié)作聯(lián)系的其他企業(yè)法人、事業(yè)單位法人或者社會團(tuán)體法人?！?/span>

二、集團(tuán)企業(yè)法人治理價(jià)值目標(biāo)

公司制是現(xiàn)代企業(yè)制度的一種有效組織形式，公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心。

我國現(xiàn)代公司法人治理“三權(quán)分立——制衡”結(jié)構(gòu)模式的確立是現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的必然要求，該模式的形成是由現(xiàn)階段公司治理的價(jià)值目標(biāo)，產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)所決定，在借鑒西方“三權(quán)分立”學(xué)說及西方公司治理模式的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上確立的。

價(jià)值一定程度上講即利益，所以公司治理所要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)就是通過促進(jìn)利益各方協(xié)作，實(shí)現(xiàn)利益各方的激勵相容，以達(dá)到維護(hù)股東和利益相關(guān)者（董事、經(jīng)理層、監(jiān)事、員工、債權(quán)人）利益和實(shí)現(xiàn)公司的經(jīng)營目標(biāo)及社會公共利益，最終促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

仁達(dá)方略研究認(rèn)為，集團(tuán)公司法人治理所要實(shí)現(xiàn)的價(jià)值目標(biāo)就是通過公司的制度安排滿足主體人需要，交易安全、效率、公平和正義是集團(tuán)公司治理所追求的。

交易安全

交易安全是公司治理的基礎(chǔ)，這是由公司商業(yè)特征所決定的。交易安全得不到保證，公司股東及其利益相關(guān)者的全部利益都得不到實(shí)現(xiàn);沒有交易安全，交易很難發(fā)生，公司就無法生存與發(fā)展；它也是公平、正義、效率等價(jià)值取向永久存續(xù)的前提。

效率

效率即利益，是公司治理的最高目標(biāo)。

公司治理就是要協(xié)調(diào)各種資本要素、管理要素、生產(chǎn)要素之間的關(guān)系；股東與公司的關(guān)系，股東與董事的關(guān)系，董事與經(jīng)理層的關(guān)系，公司與員工的關(guān)系，公司與債權(quán)人的關(guān)系，公司與政府的關(guān)系并使之高效運(yùn)轉(zhuǎn)，來實(shí)現(xiàn)股東及利益相關(guān)者的共同利益和公司的經(jīng)營目標(biāo)及社會公共利益。

它使公司內(nèi)外部的各種資源實(shí)現(xiàn)配置后的效率最大化，目的是為滿足股東及利益相關(guān)者利益與社會公共利益的實(shí)現(xiàn)。

公平與正義

公平與正義是公司治理的根本內(nèi)容。

公平、正義作為法律價(jià)值是人類理性永恒的追求。公司保護(hù)股東權(quán)平等原則，遵循利益與風(fēng)險(xiǎn)相一致的正義觀念。公司法人治理實(shí)質(zhì)上是在公平理念指引下，在股東及利益相關(guān)者利益、社會公共利益上尋找一個平衡點(diǎn)，使各自的利益在投入產(chǎn)出原則下實(shí)現(xiàn)社會正義。

我國現(xiàn)代公司法人治理的“三權(quán)分立——制衡”結(jié)構(gòu)模式的確立，是通過股東大會行使決策權(quán)，董事會、經(jīng)理層行使經(jīng)營控制權(quán)，監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)形成相互協(xié)調(diào)，相互監(jiān)督、相互制衡的機(jī)制，最終是使公司能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，交易安全；在公平、正義理念下，實(shí)現(xiàn)股東、利益相關(guān)者利益及社會公共利益的實(shí)現(xiàn)。

交易安全、公平正義、效率也就成為“三權(quán)分立——制衡”結(jié)構(gòu)模式形成的哲學(xué)基礎(chǔ)。

三、集團(tuán)企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)模型

母公司或集團(tuán)總部與下屬二級子公司一般劃分兩種類型法人治理模式：“控股權(quán)控制”和“非控股權(quán)控制”，即母公司或集團(tuán)總部對下屬二級公司是控股（絕對或相對控股）？還是參股？集團(tuán)總部與下屬二級公司控參股關(guān)系不同，直接決定母子公司之間法人治理結(jié)構(gòu)模式各有不同。

控股權(quán)控制

母公司或集團(tuán)總部擁有下屬子公司的控股權(quán)（包括絕對控股或相對控股），集團(tuán)總部可以通過控制子公司的董事會而將母公司的意愿傳遞到子公司。

控股權(quán)控制模式下，一般有一定的前提條件，如子公司是母公司重要原材料供應(yīng)商，子公司是母公司重要的收入來源等。母公司為了強(qiáng)化對子公司的監(jiān)督管理職能，可在母公司董事會下會設(shè)立一些專門的委員會，指導(dǎo)、監(jiān)督和評價(jià)子公司的運(yùn)作，如成立業(yè)務(wù)發(fā)展委員會、審計(jì)委員會、業(yè)績考核委員會等。

對于非全資控股子公司，母公司可按出資比例派相應(yīng)代表進(jìn)入子公司董事會，占據(jù)多數(shù)席位，并占據(jù)董事長職位。

母公司必須保持對子公司董事會和監(jiān)事會的絕對控制，子公司總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)、營銷總監(jiān)等重要領(lǐng)導(dǎo)人須由子公司董事會提名并報(bào)母公司審批。

派出代表都要接受母公司的指導(dǎo)、監(jiān)督和考察，這部分工作主要由母公司成立的各專門委員會負(fù)責(zé)，各專門委員會要定期或不定期地就派往子公司代表的情況向母公司董事會匯報(bào)。

非控股權(quán)控制

非控股權(quán)控制是指母公司對子公司不擁有控股權(quán)，而是通過參股的方式進(jìn)入子公司，通過對子公司某些重要崗位、資源和環(huán)境的控制來達(dá)到對子公司一定程度的控制模式。

非控股權(quán)控制主要從重要崗位、資源和環(huán)境三個角度來控制子公司。

1、重要崗位控制，是母公司或集團(tuán)總部在投資子公司時要求的對控股方控制的關(guān)鍵崗位之外的某些重要崗位享有人事任免權(quán)。

參股型母公司不太可能控制子公司的財(cái)務(wù)部門和人事部門，但可以通過談判要求取得對營銷部門或技術(shù)部門或質(zhì)量管理部門等重要部門的控制。

企業(yè)是一個有機(jī)的完整的體系，它的有效運(yùn)轉(zhuǎn)需要各個部門的協(xié)調(diào)配合，因此，重要崗位的控制仍然從某種程度上實(shí)現(xiàn)了母公司對子公司的控制。而且對于穩(wěn)定協(xié)作關(guān)系的企業(yè)而言，質(zhì)量部門和營銷部門的控制對母子公司之間穩(wěn)定原材料供求和產(chǎn)品供求關(guān)系具有非常重要的價(jià)值。

2、資源控制，指母公司憑借自身強(qiáng)大的資源優(yōu)勢來實(shí)現(xiàn)予公司對母公司的資源依賴，從而達(dá)到控制子公司的目的。

資源控制中常用的資源包括資金、技術(shù)和品牌等。在母公司無法增加其對子公司所持股份的情況下，母公司可以憑借其資金優(yōu)勢成為子公司的重要債權(quán)人。這樣，母公司不僅是子公司的股東，而且是子公司的重要債權(quán)人一。這種股權(quán)加債權(quán)的方式往往能夠?qū)ψ庸酒鸬街匾目刂谱饔谩?/span>

3、環(huán)境控制，指母公司通過控制子公司所處的市場環(huán)境而達(dá)到控制子公司的控制方式。市場環(huán)境包括市場體制環(huán)境、政策法律環(huán)境和競爭環(huán)境。

母公司對市場體制環(huán)境和政策法律環(huán)境一般無能為力，但母公司可以通過影響子公司的競合環(huán)境而影響子公司的行為。

在正常情況下，母公司可能和子公司的供應(yīng)商和協(xié)作商保持良好的關(guān)系，從而在一定程度上控制子公司的行為。

當(dāng)母公司對于公司的行為表示強(qiáng)烈不滿時，母公司首先會考慮增加對子公司的股份，通過控股權(quán)來取代對子公司的控制；如果沒有可能增加股份時，母公司會考慮“用腳投票”，撤出資金，或?qū)⒐煞葙u給惡意收購者，或轉(zhuǎn)而與子公司的戰(zhàn)略競爭者合作，這樣就會與子公司爭奪客戶、供應(yīng)商和協(xié)作商。

總的來說，仁達(dá)方略認(rèn)為，不管控股型控制關(guān)系，還是非控股型控制關(guān)系，對母子公司、集團(tuán)總部與下屬二級公司來說：資本聯(lián)結(jié)是法人治理體系銜接的基礎(chǔ)，《外派董事制度》等相關(guān)法律規(guī)范是依據(jù)，內(nèi)部交易是重要內(nèi)容，集團(tuán)文化是構(gòu)筑母子公司關(guān)系的精神支柱。

四、集團(tuán)母公司總部內(nèi)部管理的不同對象及特點(diǎn)

事業(yè)部、分公司、科層機(jī)構(gòu)

此種類型的管理是一個法人內(nèi)部的管理，母公司是行政指揮和管轄者，下屬單位是被管轄者，經(jīng)濟(jì)上不能資自負(fù)盈虧、法律上不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

獨(dú)資子公司

雖然獨(dú)資子公司是企業(yè)法人，在經(jīng)濟(jì)上和法律上具有獨(dú)立地位，但獨(dú)資子公司只有母公司一個股東，母公司指令就是股東的決定，子公司經(jīng)營者必須執(zhí)行，沒有法律障礙。

控股子公司

由于母公司只持有控股子公司的多數(shù)股權(quán)，子公司還有其它中小股東，按照公司治理的要求，重大事項(xiàng)要通過股東會、董事會決策，母公司必須通過派出的股東代表、董事會表達(dá)自己的遺志，并尊重中小股東的權(quán)益，不能越俎代庖。

參股公司

此種類型的管理要通過契約形式實(shí)現(xiàn)，母公司只持有參股公司少量的股權(quán)，在公司決策時投票權(quán)較小，起不到控制和支配的作用。

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