隨著證監(jiān)會主席的一聲怒喝，上市公司忽然發(fā)現(xiàn)，或者說終于確定，門口的許多陌生人已經(jīng)悄悄化身為暗夜殺手，正躲在角落里彎弓搭箭，隨時(shí)準(zhǔn)備射出致命的一擊。

只有千日做賊，哪有千日防賊？面對門口隨時(shí)可能野蠻變身的陌生人，上市公司的股東們?nèi)巳俗晕?，精神的弦時(shí)刻繃緊，不敢松懈。哪怕枕戈待旦，仍然不能放心，因?yàn)閿橙丝偸窃诤谝估锩I偷襲，狡詐莫測。

怎么辦呢？本號昨日曾向大家推薦了一篇講述防范于未然的法人治理文章：《如何給股權(quán)攻防設(shè)置底線？》。今日就這個(gè)話題繼續(xù)深入探討，為您系統(tǒng)梳理法人治理中的各方權(quán)責(zé)邊界：

>法人治理中的權(quán)責(zé)邊界

一、法人治理結(jié)構(gòu)的組成

公司法人治理結(jié)構(gòu)，按照公司法的規(guī)定由四個(gè)部分組成：

1.股東會或者股東大會，由公司股東組成，所體現(xiàn)的是所有者對公司的最終所有權(quán)；

2.董事會，由公司股東大會選舉產(chǎn)生，對公司的發(fā)展目標(biāo)和重大經(jīng)營活動作出決策，維護(hù)出資人的權(quán)益；

3.監(jiān)事會，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對公司的財(cái)務(wù)和董事。經(jīng)營者的行為發(fā)揮監(jiān)督作用；

4.經(jīng)理層，由董事會聘任，是經(jīng)營者、執(zhí)行者。

公司法人治理結(jié)構(gòu)的四個(gè)組成部分，都是依法設(shè)置的，它們的產(chǎn)生和組成，行使的職權(quán)，行事的規(guī)則等，在公司法中作了具體規(guī)定，所以說，公司法人治理結(jié)構(gòu)應(yīng)該是以法制為基礎(chǔ)，按照公司本質(zhì)屬性的要求形成的。

二、法人治理構(gòu)建的依據(jù)

法人治理結(jié)構(gòu)不規(guī)范，所建立的現(xiàn)代企業(yè)制度就全是假的。為此，1998年，由29個(gè)發(fā)達(dá)國家組成的經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織(OECD)成立了一個(gè)專門委員會，以根據(jù)世界各國的公司治理經(jīng)驗(yàn)和理論研究成果，制定了公司治理結(jié)構(gòu)的國際性準(zhǔn)則，《公司治理結(jié)構(gòu)原則》。

該原則旨在為各國政府部門制定有關(guān)公司治理結(jié)構(gòu)的法律和監(jiān)管制度提供參考。其主要內(nèi)容包括5個(gè)方面：

1、法人治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)維護(hù)股東的權(quán)利；

2、法入治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)確保包括小股東和外國股東在內(nèi)的全體股東受到平等的待遇。如果股東的權(quán)利受到損害，他們應(yīng)有機(jī)會得到有效補(bǔ)償；

3、法人治理結(jié)構(gòu)的框架應(yīng)當(dāng)確認(rèn)利益相關(guān)者的合法權(quán)利，并且鼓勵公司和利益相關(guān)者為創(chuàng)造財(cái)富和工作機(jī)會以及為保持企業(yè)財(cái)務(wù)健全而積極地進(jìn)行合作；

4、法人治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)保證及時(shí)準(zhǔn)確地披露與公司有關(guān)的任何重大問題，包括財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營狀況、所有權(quán)狀況和公司治理狀況的信息；

5、法人治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導(dǎo)和對管理人員的有效監(jiān)督，并確保董事會對公司和股東負(fù)責(zé)。

從0ECD制定的標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)驗(yàn)來看，一個(gè)有效的公司法人治理結(jié)構(gòu)模式，起碼需要具備以下幾個(gè)條件：

一是能與該國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和資本市場發(fā)展水平相適應(yīng)；

二是能保證公司實(shí)現(xiàn)長期的穩(wěn)定增長與發(fā)展；

三是能保證公司所有者對公司的經(jīng)營者進(jìn)行有效的調(diào)控；

四是能保證公司經(jīng)營者具有獨(dú)立的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)；

五是能有效地運(yùn)用激勵和控制等機(jī)制全面地調(diào)控所有者、經(jīng)營者和公司職工的行為，并充分地發(fā)揮各自的積極性。

三、法人治理遵循的原則

上述原則和條件，為我國公司制法人治理結(jié)構(gòu)提供了有益的借鑒，公司法人治理結(jié)構(gòu)的建立應(yīng)當(dāng)遵循的原則是：

1.法定原則

公司法人治理結(jié)構(gòu)關(guān)系到公司投資者、決策者、經(jīng)營者、監(jiān)督者的基本權(quán)利和義務(wù)，凡是法律有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守法律規(guī)定。

2.職責(zé)明確原則

公司法人治理結(jié)構(gòu)的各組成部分應(yīng)當(dāng)有明確的分工，在這個(gè)基礎(chǔ)上各行其職，各負(fù)其責(zé)，避免職責(zé)不清、分工不明而導(dǎo)致的混亂，影響各部分正常職責(zé)的行使，以致整個(gè)功能的發(fā)揮。

3.協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)原則

公司法人治理結(jié)構(gòu)的各組成部分是密切地結(jié)合在一起運(yùn)行的，只有相互協(xié)調(diào)、相互配合，才能有效率地運(yùn)轉(zhuǎn)，有成效地治理公司。

4.有效制衡原則

公司法人治理結(jié)構(gòu)的各部分之間不僅要協(xié)調(diào)配合，而且還要有效地實(shí)現(xiàn)制衡，包括不同層級機(jī)構(gòu)之間的制衡，不同利益主體之間的制衡。

四、三會層決策：明確權(quán)責(zé)邊界

現(xiàn)代公司的權(quán)力系統(tǒng)由股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層共同組成。它們被賦予不同的權(quán)力，有明確的權(quán)力邊界，并組成相互關(guān)聯(lián)的公司決策機(jī)制。

由于股東大會、董事會、經(jīng)理層存在層級委托代理關(guān)系，決策權(quán)力分配也相應(yīng)形成一種層級關(guān)系，即層級制決策機(jī)制。它分為三個(gè)層次：

第一層次是股東大會的決策，這是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的決策；

第二層次是董事會決策，它是公司常設(shè)決策機(jī)構(gòu)的決策；

第三層次是經(jīng)理層決策，它是公司日常經(jīng)營管理層面的決策。

1、股東大會是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

股東大會作為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，擁有決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃，選擇和更換高層經(jīng)營管理人員等決策權(quán)力。這些決策權(quán)具體表現(xiàn)為：

(1)審議公司章程，決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；

(2)審議財(cái)務(wù)報(bào)告，對公司合并、分立及解散事項(xiàng)做出決定；

(3)選舉和罷免董事，決定董事的報(bào)酬事項(xiàng)。

股東大會決策權(quán)的行使是通過召開不同種類的股東大會來實(shí)現(xiàn)的。

公司股東大會主要分為普通年會和特別年會兩類。前者是指公司一年一次必須召開的股東大會，后者是指兩次年會之間不定期召開的討論決定公司重大決策問題的股東會議。

股東大會的表決方式直接影響股東對決策權(quán)的行使。股東的投票權(quán)是以持有的股權(quán)為基礎(chǔ)所分配的。即所有投票者一律平等，每股一票。股東大會的表決方式一般有直接投票、累積投票、分類投票等幾種。

直接投票是指每股享有一個(gè)投票權(quán)。在選舉表決董事時(shí)，掌握多數(shù)股權(quán)的股東一般可以決定所有董事人選。

累積投票是指股東在投票決定董事人選時(shí)，每一股擁有與將當(dāng)選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)并可以把所有這些票數(shù)集中投在某一個(gè)自己中意的人選上。這種投票表決機(jī)制可以有效地減弱大股東對董事選舉的控制。

分類投票是指公司發(fā)行在外的表決股為了達(dá)到其特定目的而由各類別作為獨(dú)立單位進(jìn)行投票的一種方式。采取這種方式通過一項(xiàng)決議，必須得到“雙重多數(shù)”同意。一是要求在股東大會表決獲多數(shù)股權(quán)持有者同意，二是還要求獲得各類別中各自多數(shù)股權(quán)持有者的同意。

2、董事會是公司的最高決策機(jī)構(gòu)

在股東大會閉會期間，董事會是公司的最高決策機(jī)構(gòu)。董事會是公司的常設(shè)權(quán)力機(jī)構(gòu)，向股東大會負(fù)責(zé)。董事會的重大決策權(quán)主要有：

(1)制定公司的經(jīng)營目標(biāo)、重大方針和管理原則；

(2)選聘公司經(jīng)理人員，決定其報(bào)酬與獎懲事項(xiàng)；

(3)公司治理研究：股權(quán)結(jié)構(gòu)與治理機(jī)制制定公司利潤分配方案，提交股東大會審議；

(4)制定公司的年度預(yù)、決算方案，提交股東大會審議；

(5)決定公司的財(cái)務(wù)原則和資金的周轉(zhuǎn)；

(6)制定公司管理制度和決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

(7)決定公司的產(chǎn)品和服務(wù)價(jià)格、工資、勞資關(guān)系；

(8)代表公司簽訂各種合同；

(9)決定公司員工的福利待遇；

(10)召集股東大會。

董事會的決策有規(guī)范的決策程序和方式可循。

董事會會議分為兩種，一種是普通會議，它是按照規(guī)定定期召開的會議；另一種是特殊會議，它是董事會認(rèn)為必要時(shí)召開的會議。

董事會議必須要有符合法定的人數(shù)出席方為有效。一個(gè)有效的董事會議，只要由出席會議的董事法定人數(shù)中的多數(shù)通過的決議，即可作為整個(gè)董事會議的決議。

董事會會議的表決，每位出席會議的董事均有平等投票的權(quán)利，每人一票。投票時(shí)，如果出現(xiàn)僵局，董事長往往有權(quán)行使裁定權(quán)，即具有決定性的投票權(quán)利。如果董事會的決議與股東大會的決議發(fā)生沖突，應(yīng)該以股東大會的決議為準(zhǔn)。

3、經(jīng)理層是董事會決策的執(zhí)行者

經(jīng)理層是董事會決策的執(zhí)行者，并具體負(fù)責(zé)組織公司生產(chǎn)經(jīng)營管理活動，對日常經(jīng)營管理活動有以下決策權(quán)：

(1)擬定公司的發(fā)展規(guī)劃，年度生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃和年度財(cái)務(wù)預(yù)、決算方案；

(2)對日常經(jīng)營管理活動負(fù)責(zé)組織、指揮和調(diào)控；

(3)任免公司中層管理人員；

(4)決定對本公司一般職工的獎懲、晉級、薪酬、聘用、辭退等；

(5)代表公司對外處理業(yè)務(wù)等。

4、制衡關(guān)系是三會一層的關(guān)鍵

從法律上講，股東大會與董事會之間存在的是一種信任托管關(guān)系，董事會與高層經(jīng)理人員之間是委托代理關(guān)系。三會一層之間，相互形成制衡關(guān)系，公司治理才能發(fā)揮理想作用。

總結(jié)：

法人治理是一個(gè)系統(tǒng)而龐大的體系，本文重點(diǎn)梳理了法人治理結(jié)構(gòu)的權(quán)責(zé)邊界。但要防范野蠻人入侵，僅梳理這些是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，仁達(dá)方略建議大家親自把公司法和公司章程熟讀在心。兵法之道，以正合，以奇勝，千變?nèi)f化而不離其宗，只有知己知彼知時(shí)知勢，方見運(yùn)籌帷幄之機(jī)。

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